Sociedad civil vs sociedad mercantil: cuál elegir

Respuesta rápida: La diferencia entre una sociedad civil y una sociedad mercantil está en el fin que persiguen y en la ley que las rige. Según el Art. 2688 del Código Civil Federal, la sociedad civil combina recursos o esfuerzos para un fin común preponderantemente económico que no constituye una especulación comercial, y se regula por los Arts. 2688 a 2735 del CCF. La sociedad mercantil se constituye en alguna de las formas del Art. 1 de la LGSM (SA, S de RL, SAS y las demás) y es mercantil por ese solo hecho, con independencia de su actividad. Si prestas un servicio profesional con tus colegas, la civil suele bastar; si compras, vendes, fabricas o vas a recibir inversión, necesitas una mercantil.

Sociedad civil vs sociedad mercantil: comparativa rápida

¿Qué es una sociedad civil según el Código Civil Federal?

El Art. 2688 del CCF la define como el contrato por el que los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de un fin común, de carácter preponderantemente económico, pero que no constituya una especulación comercial. Tres elementos importan:

1. Fin común. Los socios trabajan para el mismo objetivo, no para intereses separados.
2. Carácter económico. Ganar dinero es legítimo; la sociedad civil no es una asociación sin fines de lucro. Esa figura es la asociación civil, que veremos en cómo constituir una asociación civil.
3. Sin especulación comercial. La actividad principal no puede ser comprar para revender con lucro ni realizar actos de comercio de manera habitual.

El contrato debe constar por escrito, y en escritura pública cuando algún socio aporte bienes cuya transmisión exija esa forma, como un inmueble. Además debe inscribirse en el registro de sociedades civiles para que produzca efectos frente a terceros. En la Ciudad de México y en muchos estados ese registro forma parte del Registro Público de la Propiedad.

¿Qué hace mercantil a una sociedad?

La LGSM resuelve la pregunta por la forma, no por la actividad. El Art. 1 enumera los tipos de sociedad mercantil: nombre colectivo, comandita simple, responsabilidad limitada, anónima, comandita por acciones, cooperativa y por acciones simplificada. Toda sociedad que se constituya en alguna de esas formas es mercantil, aunque se dedique a una actividad que por naturaleza sería civil.

Esto tiene una consecuencia práctica: un despacho de abogados puede ser una SC o una S de RL; la ley no le impone una u otra. Lo que no puede hacer una sociedad civil es dedicarse habitualmente al comercio. Una tienda, una distribuidora o una fábrica constituidas como SC están en una situación irregular que tarde o temprano señala el banco, el SAT o un juez.

¿Quién responde por las deudas en cada figura?

Aquí está la diferencia que más pesa al elegir.

En la sociedad civil, el Código Civil Federal establece que las obligaciones sociales quedan respaldadas en forma subsidiaria por la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios que administran; los demás socios, salvo convenio en contrario, solo responden con su aportación. Si administras la SC y la sociedad no paga, el acreedor puede ir contra tu patrimonio personal una vez agotado el de la sociedad.

En la SA, la S de RL y la SAS, la responsabilidad de cada socio se limita al pago de sus aportaciones o acciones (Arts. 58, 87 y 260 LGSM). La regla tiene excepciones: el administrador que incumple sus deberes responde frente a la sociedad (Arts. 157 y 158), y la sociedad irregular, no inscrita, hace responder a quienes actuaron en su nombre (Art. 2 LGSM).

Si tu actividad implica riesgo frente a terceros, contratos grandes o empleados, la limitación de responsabilidad de una mercantil tiene peso propio.

¿Cómo entran y salen los socios?

La sociedad civil es una sociedad de personas. El CCF exige el consentimiento previo y unánime de los coasociados para ceder los derechos de socio o admitir a uno nuevo, y regula la exclusión y la separación de forma estricta. Eso protege la confianza entre colegas, pero vuelve difícil vender una participación o incorporar a un inversionista.

En la mercantil depende de la figura:

• S de RL: la cesión de partes sociales requiere el consentimiento de los socios que representen la mayoría del capital (Art. 65 LGSM), y los socios tienen derecho del tanto.
• SA: las acciones son títulos que circulan; los estatutos pueden sujetar la transmisión a la autorización del consejo (Art. 130 LGSM).
• SAS: la transmisión se rige por sus estatutos y por los Arts. 260 a 273.

El detalle de cómo se transmiten acciones y partes sociales está en venta de acciones y partes sociales: cómo se hace.

¿Qué tienen en común?

Más de lo que parece:

• Ambas son personas morales con patrimonio propio distinto del de los socios.
• Ambas necesitan autorización de denominación ante la Secretaría de Economía antes de constituirse, porque el reglamento de denominaciones aplica a sociedades y asociaciones.
• Ambas se inscriben en el RFC, obtienen e.firma, emiten CFDI y presentan declaraciones como personas morales.
• Ambas deben identificar a su beneficiario controlador conforme a los Arts. 32-B Ter y 32-B Quáter del CFF.
• Ambas pueden tener socios industriales, que aportan trabajo en lugar de dinero; las reglas de reparto están en socio industrial vs socio capitalista.

¿Cuándo conviene una sociedad civil?

• Servicios profesionales entre colegas: médicos, contadores, arquitectos, ingenieros, consultores.
• Instituciones educativas que no buscan la estructura de una SA.
• Proyectos donde la confianza personal es la esencia y nadie piensa vender su participación.
• Cuando la actividad es claramente civil y no se prevé compraventa de mercancías.

¿Cuándo conviene una sociedad mercantil?

• Compraventa, distribución, manufactura o comercio electrónico: son actos de comercio.
• Cuando quieres limitar tu responsabilidad como administrador y socio.
• Cuando habrá inversionistas que piden acciones, preferencias o salida ordenada; ahí pesa la SA o la SAPI de CV.
• Cuando eres una sola persona física y quieres formalizarte: la SAS lo permite (Art. 260 LGSM).
• Cuando necesitas licitar o contratar con grandes empresas, que suelen preferir contrapartes mercantiles.

Errores frecuentes al elegir

1. Constituir una SC para un comercio. La actividad contradice el Art. 2688 y expone a los socios administradores.
2. Elegir una SA para tres colegas que no quieren socios nuevos. La S de RL o la SC protegen mejor ese cierre.
3. Olvidar el registro de la SC. Sin inscripción, el contrato no produce efectos contra terceros.
4. Copiar estatutos de otra sociedad. Las reglas de salida, exclusión y reparto deben pensarse para tus socios.
5. No prever la transformación. Si el negocio crece hacia el comercio, la transformación ordenada evita contingencias.

Las figuras mercantiles se comparan en SAS vs SA de CV vs S de RL, y la página de sociedad civil resume su constitución.

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