Responsabilidad de administradores y consejeros

Respuesta rápida: El administrador de una sociedad anónima responde por su mandato y por las obligaciones que le imponen la ley y los estatutos (Art. 157 LGSM), y es solidariamente responsable frente a la sociedad en cuatro supuestos del Art. 158: realidad de las aportaciones, requisitos para pagar dividendos, existencia de sistemas de contabilidad y control, y cumplimiento de los acuerdos de asamblea. Se libera quien, sin culpa, manifiesta su inconformidad en la deliberación (Art. 159). La acción la decide la asamblea (Art. 161) o una minoría calificada (Art. 163). Fuera de la LGSM, el Art. 26 fr. III del CFF puede hacerlo responsable solidario de contribuciones, y el deber de lealtad exige abstenerse en conflictos de interés (Art. 156).

Mapa de responsabilidades del administrador

¿Quién es administrador?

El Art. 142 LGSM confía la administración de la SA a uno o varios mandatarios temporales y revocables, que pueden ser socios o personas extrañas a la sociedad. Si son dos o más, forman el consejo de administración (Art. 143), que funciona con la presencia de la mitad de sus miembros y resuelve por mayoría de los presentes, con voto de calidad del presidente en caso de empate. Las diferencias entre ambas formas están en administrador único vs consejo de administración.

En la S de RL la administración está a cargo de uno o más gerentes, con un régimen propio en los Arts. 74 a 76 LGSM, y en la SAS, de un administrador que debe ser accionista (Arts. 260 a 273).

Los cuatro supuestos del Art. 158

1. Realidad de las aportaciones. El administrador debe verificar que lo que los socios dicen haber aportado efectivamente ingresó a la sociedad. Un capital simulado es responsabilidad suya.
2. Requisitos para pagar dividendos. Solo se reparte con estados financieros aprobados y sin pérdidas pendientes (Arts. 18 y 19). Ver dividendos: cómo se reparten las utilidades.
3. Sistemas de contabilidad y control. Contabilidad, registro, archivo e información que la ley exige, incluidos los libros corporativos; ver libros corporativos obligatorios.
4. Cumplimiento de los acuerdos de asamblea. Si la asamblea decide algo y el administrador no lo ejecuta, responde.

¿Cómo se protege un consejero?

• Votar en contra y dejar constancia. El Art. 159 libera al administrador que, sin culpa, manifiesta su inconformidad en el momento de la deliberación y resolución. Debe quedar en el acta.
• Denunciar por escrito a los comisarios las irregularidades de sus antecesores (Art. 160). El papel del comisario se explica en comisario de una sociedad.
• Abstenerse en conflictos de interés y manifestarlo (Art. 156).
• Pedir información suficiente antes de votar y conservar los documentos de soporte.
• Contar con póliza de responsabilidad civil para consejeros y directivos.
• Revisar las facultades de su nombramiento y no excederlas.

¿Quién puede exigir la responsabilidad?

La acción es de la sociedad. El Art. 161 dispone que la responsabilidad de los administradores solo puede exigirse por acuerdo de la asamblea general de accionistas, que designa a quien ejercerá la acción. El Art. 162 añade que los administradores removidos por causa de responsabilidad solo pueden ser nombrados de nuevo si la autoridad judicial declara infundada la acción.

Para proteger a las minorías, el Art. 163 permite que los accionistas que representen el porcentaje del capital que fija ese artículo ejerzan la acción directamente, con requisitos: que la demanda comprenda el monto total de las responsabilidades a favor de la sociedad y no solo el interés de los demandantes, y que los actores no hayan aprobado la resolución de la asamblea que decidió no proceder. Lo recuperado beneficia a la sociedad. En la SAPI, la Ley del Mercado de Valores reduce el porcentaje y amplía los deberes de diligencia y lealtad; ver SAPI de CV.

Garantía de manejo y aprobación de la gestión

El Art. 152 LGSM permite que los estatutos o la asamblea exijan a los administradores una garantía para asegurar las responsabilidades que puedan contraer en el desempeño de su encargo, y el Art. 153 impide inscribir su nombramiento si no la otorgan cuando se exigió. Muchas sociedades la dispensan, lo que no elimina la responsabilidad. Por otra parte, la aprobación del informe anual por la asamblea no equivale a un perdón general: no cubre hechos que se ocultaron ni irregularidades que no constaban en la información presentada.

Responsabilidad fuera de la LGSM

Fiscal. El Art. 26 fr. III CFF hace responsables solidarios a quienes tengan la dirección general, la gerencia general o la administración única por las contribuciones causadas o no retenidas durante su gestión, cuando la sociedad incurre en supuestos como no inscribirse en el RFC, cambiar de domicilio sin aviso, no llevar contabilidad u ocultarla, o desaparecer de su domicilio fiscal. La responsabilidad se limita a la parte del interés fiscal no cubierta con los bienes de la sociedad.

Laboral. Los directores y administradores son representantes del patrón y obligan a la empresa frente a los trabajadores; su actuación puede generar responsabilidad para la sociedad.

Penal. Delitos como el fraude, la administración fraudulenta o los delitos fiscales son personales. Ningún acuerdo de asamblea ni póliza cubre una conducta dolosa.

Prevención de lavado de dinero. Si la sociedad realiza actividades vulnerables, el representante de cumplimiento tiene obligaciones propias; ver actividades vulnerables y PLD.

Cuando hay causa de disolución

El Art. 233 LGSM prohíbe a los administradores iniciar nuevas operaciones una vez cumplido el plazo de duración, acordada la disolución o comprobada una causa de disolución. Si lo hacen, responden solidariamente por esas operaciones. Las causas están en disolución anticipada de una sociedad.

Buenas prácticas para el consejo

1. Sesiones periódicas con orden del día y documentos previos.
2. Actas que reflejen la deliberación, los votos y las abstenciones.
3. Política de conflictos de interés y de operaciones con partes relacionadas.
4. Informe anual del Art. 172 completo y oportuno.
5. Revisión periódica de poderes y facultades.

Cómo te ayudamos

En RIVENZA revisamos el nombramiento, las facultades y las actas de tu consejo, diseñamos políticas de conflicto de interés y te asesoramos si enfrentas o quieres ejercer una acción de responsabilidad. Precio cerrado por adelantado.

Escríbenos en contacto. Para documentar un nombramiento, una revocación o la aprobación de la gestión, usa el generador de acta de asamblea; el servicio completo está en mercantil y corporativo.