Sociedad con socio extranjero: requisitos en México

Respuesta rápida: Una sociedad mexicana puede tener socios extranjeros en cualquier proporción, salvo en las actividades reservadas o con límites de participación de los Arts. 5 a 8 de la Ley de Inversión Extranjera. Los requisitos son cuatro: incluir en los estatutos la cláusula de admisión de extranjeros del Art. 15 de la LIE y el Art. 27 fracción I constitucional; acreditar al socio con pasaporte, documento migratorio y, si es persona moral, documentos apostillados y traducidos; cumplir las obligaciones fiscales de identificación de socios ante el SAT (Art. 27 del Código Fiscal de la Federación); e inscribir la sociedad en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras cuando la ley lo exige (Art. 32 LIE). Si el socio extranjero es persona moral, la figura no puede ser SAS (Art. 260 LGSM).

Sociedad con socio extranjero: requisitos y base legal

Lo primero: ¿la actividad admite inversión extranjera?

Antes de redactar nada, revisa el objeto social contra la Ley de Inversión Extranjera:

• Art. 5. Reservadas al Estado. Exploración y extracción de petróleo e hidrocarburos en los términos de la legislación energética, planeación y control del sistema eléctrico nacional, energía nuclear, minerales radiactivos, telégrafos, radiotelegrafía, correos, emisión de billetes, acuñación de moneda y control de puertos, aeropuertos y helipuertos en los términos que la ley fija.
• Art. 6. Reservadas a mexicanos o a sociedades con cláusula de exclusión de extranjeros. Transporte terrestre nacional de pasajeros, turismo y carga con las excepciones de la propia ley, instituciones de banca de desarrollo y ciertos servicios profesionales y técnicos que las leyes reservan.
• Art. 7. Con porcentajes máximos de participación extranjera. Lista con topes del 10%, 25% y 49% según la actividad, por ejemplo sociedades cooperativas de producción, transporte aéreo nacional y ciertos servicios.
• Art. 8. Requieren resolución favorable de la Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras para que la participación extranjera supere el 49%, por ejemplo servicios portuarios, educación privada y servicios legales.

Fuera de esas listas, la inversión extranjera puede participar en cualquier proporción (Art. 4 LIE). La mayoría de los giros de comercio, tecnología, servicios y manufactura están fuera. Pero el objeto social debe redactarse con cuidado para no incluir, por copiar una plantilla, una actividad restringida que convierta a la sociedad en irregular. Ve objeto social: cómo redactarlo bien.

La cláusula de admisión de extranjeros

El Art. 27 fracción I de la Constitución permite al Estado conceder a extranjeros el derecho de adquirir participación en sociedades mexicanas siempre que convengan ante la Secretaría de Relaciones Exteriores en considerarse como nacionales respecto de esos bienes y en no invocar la protección de sus gobiernos, bajo la pena, en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio de la Nación los bienes adquiridos. El Art. 15 de la LIE ordena insertar en los estatutos ese convenio (cláusula de admisión) o la cláusula de exclusión de extranjeros.

En la práctica, la cláusula se redacta en los estatutos al constituir, la Secretaría de Economía la registra al autorizar la denominación, y el fedatario la transcribe. Si la sociedad se constituyó con cláusula de exclusión y luego quiere admitir a un extranjero, debe reformar estatutos en asamblea extraordinaria y dar el aviso correspondiente ante la Secretaría de Relaciones Exteriores. Ve autorización de denominación social.

Documentos del socio extranjero

Persona física.

• Pasaporte vigente.
• Documento migratorio que acredite estancia regular si firma en México (visitante, residente temporal o permanente). Un extranjero puede ser socio sin residir en México; lo que no puede es trabajar en la empresa sin la condición migratoria que lo permita.
• Comprobante de domicilio.
• CURP si la tiene y RFC si lo tiene.

Persona moral extranjera.

• Documentos que acrediten su existencia legal: certificado de incorporación, estatutos o equivalente.
• Documento que acredite las facultades de quien firma en su nombre.
• Todo apostillado si el país es parte de la Convención de La Haya, o legalizado por el consulado mexicano si no lo es, y traducido al español por perito traductor. Ve apostilla: qué es y para qué sirve y legalización de documentos fuera de La Haya.

Firma desde el extranjero. El socio puede otorgar un poder ante notario de su país, apostillado y traducido, o ante el cónsul mexicano, para que un apoderado firme la constitución en México. El procedimiento está en poder notarial desde el extranjero.

Qué figura societaria usar

• SA de CV. Admite personas físicas y morales, nacionales y extranjeras. Es la figura habitual cuando el socio extranjero es una empresa. Mínimo dos socios (Art. 89 LGSM).
• S de RL de CV. También admite personas morales extranjeras. Es frecuente en filiales de empresas estadounidenses por razones fiscales de su país de origen. Máximo cincuenta socios (Art. 61).
• SAS. Solo personas físicas (Art. 260) que tengan e.firma (Art. 262). Un extranjero persona física con RFC y e.firma puede constituirla; una empresa extranjera no.

La comparación está en SAS vs SA de CV vs S de RL y en la página de SA de CV.

Obligaciones fiscales ligadas al socio extranjero

• Aviso de socios y accionistas (Art. 27 apartado B fr. VI CFF). La sociedad informa al SAT la identidad y RFC de sus socios. Los extranjeros sin obligaciones en México pueden identificarse con el RFC genérico que prevén las reglas misceláneas, pero si cobrarán dividendos conviene RFC propio.
• Beneficiario controlador (Arts. 32-B Ter y Quáter CFF). La sociedad debe identificar a las personas físicas que en última instancia controlan, aunque estén detrás de una cadena de empresas extranjeras. Ve beneficiario controlador: obligación de las empresas.
• Retención sobre dividendos a residentes en el extranjero conforme a la Ley del Impuesto sobre la Renta y los tratados para evitar la doble tributación que apliquen.
• Precios de transferencia si la sociedad hace operaciones con su socio extranjero como parte relacionada.

Registro Nacional de Inversiones Extranjeras

El Art. 32 de la Ley de Inversión Extranjera obliga a inscribirse en el RNIE a las sociedades mexicanas en las que participe inversión extranjera, a las personas físicas y morales extranjeras que realicen actos de comercio en México y a los fideicomisos con participación extranjera. La inscripción se solicita dentro del plazo que fija el reglamento, y después se presentan avisos de modificación y reportes periódicos cuando la sociedad supera los umbrales que establecen el reglamento y las resoluciones generales de la Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras. Esos umbrales se consultan en la normativa vigente, porque se actualizan. Omitir el registro o los reportes tiene sanciones conforme al Art. 38 de la LIE.

Errores frecuentes

1. Constituir con cláusula de exclusión y después tener que reformar para admitir al inversionista.
2. Documentos extranjeros sin apostilla o sin traducción pericial. El fedatario no los acepta.
3. Elegir SAS con una empresa extranjera como socia. No es posible.
4. Olvidar el RNIE. Es la omisión más común y se detecta cuando la sociedad quiere inscribir una reforma o vender.
5. Objeto social que roza una actividad del Art. 7 u 8 sin advertirlo.
6. Socio extranjero que trabaja en la empresa sin condición migratoria que lo permita.

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